视频制作限定“国字号”：违反上位法

将于２００８年１月３１日起施行的《互联网视听节目服务管理规定》规定，申请从事互联网视听节目服务的，应当具备法人资格，为国有独资或国有控股单位，且在申请之日前三年内无违法违规记录。这就意味着，经营互联网视听节目服务的企业必须“国字号”，非国有独资或者国有控股企业不能再经营互联网视听节目服务。

说实话，我看不出“国字号”企业从事互联网视听节目服务更具优势，也看不出非“国字号”企业从事这种服务更具劣势。改革开放３０年了，我国文化事业取得的繁荣与进步，在很大程度上源于逐步放开市场，让国有、非国有企业同台竞争，这样才有了今天一批又一批优秀作品的问世。

然而，将要施行的《互联网视听节目服务管理规定》将打破这种同台竞争的局面。而且，新规要求从事互联网视听节目服务的企业必须是“国有独资或国有控股单位”，明显是在设立行政许可，而且是设立企业资格、资质的行政许可，这种设立有违反行政许可法之嫌。

依据行政许可法规定，设立由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可必须由法律和行政法规进行规定，规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。而《互联网视听节目服务管理规定》是由国家广电总局与信息产业部颁布的，属部委规章，部委规章对从事互联网视听节目服务的企业设立行政许可，明显违反了行政许可法规定。

而且，从行政许可设立宗旨来看，规定“从事互联网视听节目服务的，应当具备法人资格，为国有独资或国有控股单位”没有必要。因为根据行政许可法规定，设立行政许可，主要是国家安全、公共安全、资源短缺、有关公共利益等行业，在这些领域设立行政许可，有利于维护公共利益，有利于国家加强事先防范，避免产生事后难以消除的后果。让非国有企业从事互联网视听节目服务，并不会产生难以消除的后果，他们的参与，反而有利于实现竞争，促进文化繁荣。即使我们认为非国有企业有可能生产淫秽、反动的视听节目，但是，行政许可法也规定：行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的，可以不设立行政许可。用事先的行政许可对付一种“可能性的后果”，是不是反映了相关管理机关内心的“懒政”意识呢？再者，即使是国有企业，能保证其不会生产淫秽、反动的视听节目吗？

《互联网视听节目服务管理规定》还与上位法《音像制品管理条例》存在冲突之嫌。《音像制品管理条例》是１９９４年由国务院颁布的，是行政法规，《音像制品管理条例》规定：本条例适用于录有内容的录音带、录像带、唱片、激光唱盘和激光视盘等音像制品的出版、复制、进口、批发、零售、出租和经营性录像放映的管理。从广义上讲，这里的音像制品显然包括互联网视听节目服务，在《音像制品管理条例》中并没有对音像制品的出版、发行、出售、经营企业必须是国有企业作出规定，《互联网视听节目服务管理规定》增加这样的规定，显然违背了上位法。即使认为互联网视听节目服务不属于音像制品范围，那么，音像制品都不需要国有企业来经营，有什么理由要求互联网视听节目服务由国有企业经营呢？

在市场经济条件下，国家和法律应当保护各种所有制企业的平等经营权，互联网视听节目服务非涉及国计民生的重要行业，完全交由国有企业垄断经营，实际上是对非国有企业的歧视，是侵犯非国有企业自主经营权的体现。在某种程度上，这一规定也侵犯了公民的文化自由与言论自由，希望有关部门尽快修改这一规定。